12月5日，中國證監會(huì )就《上市公司監督管理條例（公開(kāi)征求意見(jiàn)稿）》（以下簡(jiǎn)稱(chēng)《條例》）公開(kāi)征求意見(jiàn)，明確上市公司監管總體要求，完善公司治理要求，強化信息披露監管，規范并購重組行為，加強投資者保護，規定監督管理和法律責任等，覆蓋上市公司監管各個(gè)環(huán)節。

　　在業(yè)內人士看來(lái)，《條例》是一部上市公司行政監管的基礎法規，發(fā)揮承上啟下的作用，上接《中華人民共和國證券法》和《中華人民共和國公司法》，下為證監會(huì )的規章制度提供了更為直接的授權依據，構建起結構更為嚴謹、權責更加分明的監管體系，從而提升資本市場(chǎng)監管的規范性、穩定性與可預期性，更好促進(jìn)上市公司高質(zhì)量發(fā)展。

　　“《條例》將在提升公司治理水平、優(yōu)化資源配置和強化市場(chǎng)紀律等三方面，對提高上市公司質(zhì)量產(chǎn)生積極影響�！北本┐髮W(xué)法學(xué)院教授郭靂在接受《證券日報》記者采訪(fǎng)時(shí)表示，其一，通過(guò)系統規范公司治理，增強公司的穩健性和長(cháng)期價(jià)值；其二，強化對并購重組活動(dòng)的制度支持，將推動(dòng)上市公司通過(guò)資源整合優(yōu)化業(yè)務(wù)結構；其三，通過(guò)加大對違法行為的打擊力度，夯實(shí)市場(chǎng)誠信基礎，促進(jìn)上市公司合規經(jīng)營(yíng)。

　　上市公司治理實(shí)現制度升維

　　《條例》一大亮點(diǎn)在于設專(zhuān)章將上市公司治理作為規范重點(diǎn)，明確了上市公司治理的基本架構，規范董事和高級管理人員行為，規范控股股東、實(shí)際控制人行為，保障和規范股東行使權利。

　　“以往，《中華人民共和國證券法》和《中華人民共和國公司法》雖為公司治理提供了基礎性規定，但上市公司治理方面的更多操作性要求散見(jiàn)于證監會(huì )、交易所制定的規則�！稐l例》改變了這一局面，其作為‘中間層級’規范，全面梳理并提煉出上市公司治理的核心制度，實(shí)現了監管邏輯的升維�！惫�靂表示，上市公司治理的制度升維將顯著(zhù)提升上市公司質(zhì)量，進(jìn)而保障資本市場(chǎng)穩定運行。

　　清華大學(xué)法學(xué)院教授湯欣在接受《證券日報》記者采訪(fǎng)時(shí)表示，《條例》有諸多亮點(diǎn)。例如，界定了獨立董事的基本職責方向；銜接《中華人民共和國刑法》中的相關(guān)規定，將“背信損害上市公司利益罪”中的行為明確界定為行政違法行為并規定行政罰；具體界定了上市公司董事、高管的忠實(shí)義務(wù)；在《中華人民共和國公司法》第一百三十八條的原則性規定之上，具體規定了董事會(huì )秘書(shū)的基本職責；豐富完善了《中華人民共和國公司法》第一百三十九條和第一百八十二條有關(guān)關(guān)聯(lián)交易的規定；將“內部人控制”情形中的董事、高管以及實(shí)際履行職責的其他人界定為“雙控人”等。

　　郭靂表示，《條例》中公司治理相關(guān)規范主要體現在四個(gè)維度：一是夯實(shí)組織基礎。對章程涵蓋內容、股東會(huì )決議事項、審計委員會(huì )職權等作出細致規定，進(jìn)一步完善上市公司治理架構。二是把牢“關(guān)鍵少數”。明確禁止控股股東與實(shí)際控制人違規占用資金、違規操縱公司等行為，將“關(guān)鍵少數”的權力關(guān)進(jìn)制度的籠子。三是強化信義義務(wù)。在董事與高級管理人員方面，《條例》細化了忠實(shí)與勤勉義務(wù)、強化責任追究體系，將有效降低代理成本。四是完善保障機制�！稐l例》特別加強了獨立董事與董事會(huì )秘書(shū)的履職保障，旨在實(shí)現全員合規的制度補齊。

　　防假打假“工具箱”再升級

　　依法真實(shí)披露信息是對上市公司的基本要求�！稐l例》一方面聚焦財務(wù)造假這一惡性信息披露違法行為，從防范、懲處等不同角度加強規制，嚴厲打擊；另一方面聚焦公平披露、配合披露、豁免披露、募集資金披露用途變更等實(shí)踐中出現的重點(diǎn)問(wèn)題，提出解決思路和方案。

　　在打擊財務(wù)造假方面，《條例》進(jìn)一步加大基礎制度供給，健全防假打假制度機制。第一，強化關(guān)聯(lián)交易監管，強調關(guān)聯(lián)交易的公允性、必要性和合規性，防范財務(wù)造假。第二，強化公司內部監督制約，要求上市公司建立健全內部控制制度，明確董事會(huì )審計委員會(huì )的構成，以及審計委員會(huì )對財務(wù)報告的事前審核、事后調查職責，并規定董事會(huì )積極追償的義務(wù)，需追回造假多分配的利潤、多發(fā)的薪酬。第三，明確禁止關(guān)聯(lián)方、客戶(hù)、供應商等第三方配合造假，并明確第三方配合造假的法律責任，可以最高罰款1000萬(wàn)元，破除造假“生態(tài)圈”。

　　此外，《條例》還規定，對于財務(wù)造假，還將按照規定將上市公司以及相關(guān)方、配合造假方等，列入嚴重失信主體名單，在一定期限內通過(guò)指定的網(wǎng)站向社會(huì )公開(kāi)。

　　業(yè)內人士表示，此舉旨在進(jìn)一步強化監管威懾，提高財務(wù)造假違法成本，進(jìn)而遏制相關(guān)主體造假沖動(dòng)。

　　湯欣表示，《條例》在現有規范的基礎上，從基本法規層面進(jìn)一步充實(shí)完善了防控和打擊財務(wù)造假行為的“工具箱”。

　　郭靂表示，《條例》增強了基礎制度供給，形成針對財務(wù)造假行為的“組合拳”，將促進(jìn)上市公司合規經(jīng)營(yíng)，改善整體市場(chǎng)環(huán)境。

　　另外，《條例》突出對資金占用、違規擔保的懲治。一方面，禁止控股股東、實(shí)際控制人非法侵占上市公司資金，操縱上市公司為其提供資金或者違規擔保。另一方面，明確資金占用、違規擔保的行政責任，填補法律“空白”，《條例》明確對占用擔保等違法行為處以罰款。

　　全方位強化投資者保護

　　《條例》專(zhuān)章規定投資者保護，聚焦市值管理、分紅、回購、退市等重點(diǎn)環(huán)節，全方位強化投資者保護。

　　關(guān)于市值管理、分紅回購，《條例》將實(shí)踐中行之有效的做法進(jìn)行提煉總結，核心是強化上市公司及相關(guān)各方積極回報投資者的意識，督促上市公司將依法提升公司投資價(jià)值內化為內部制度、積極行動(dòng)。

　　郭靂表示，在投資者保護層面，《條例》主要從三方面進(jìn)行規定。第一，進(jìn)一步提升信息披露質(zhì)量，嚴禁操縱證券市場(chǎng)，編造、傳播虛假信息或者誤導性信息，將持續改善投資者對上市公司價(jià)值判斷的基礎條件，避免出現“檸檬市場(chǎng)”。第二，要求上市公司關(guān)注公司的投資價(jià)值，對現金分紅、股份回購作出制度化安排，這會(huì )提高投資者對長(cháng)期回報的預期，促使投資行為從短期交易向長(cháng)期配置轉變。第三，嚴格規范退市制度，禁止任何單位和個(gè)人干擾證券交易所的終止上市交易決定，將強化優(yōu)勝劣汰的市場(chǎng)機制，減少資源向低質(zhì)量公司沉淀，引導投資者向治理穩健、經(jīng)營(yíng)規范的公司集中。

　　此外，業(yè)內人士表示，《條例》還強調加大對違規規避退市行為的監管力度，堅決防范退市公司規避退市，防止沒(méi)有拯救價(jià)值的上市公司利用重整程序損害債權人及投資者利益。

　　湯欣表示，《條例》延續了當前的立法政策，一方面，明確上市公司及相關(guān)各方促進(jìn)提升投資價(jià)值的要求，嚴禁操縱市場(chǎng)等“偽市值管理”行為，同時(shí)進(jìn)一步健全現金分紅、股份回購制度機制，強調現金股利在股利分配選擇上的優(yōu)先性；另一方面，要求主動(dòng)退市公司提供現金選擇權或者其他合法形式的異議股東保護措施，對公司股票終止上市交易后的轉讓或者交易作出總體性安排。